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《公司法司法解釋四》(征求意見稿)對股東優先購買權的新解讀

來源:網絡 作者:未知 時間:2016-05-05

有限責任公司的股東優先購買權是一個老問題,也是實踐中經常產生爭議的問題。然而,由于《公司法》條文中對股東優先購買權的規定不足,前三個司法解釋亦未涉及,導致對于該制度的適用范圍、同等條件、行使期間、合同效力等問題理解不一。2016年4月12日,最高人民法院發布《關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定(四)》(征求意見稿),用了8個條文對上述問題進行了解讀。


    


▏何謂股東優先購買權

股東優先購買權規定在現行《公司法》第71條。

從學理上來說,股東優先購買權是指有限責任公司股東轉讓股權時,針對其他股東產生的一項優先權利,在性質上屬形成權(其他股東得以自己的意思而使法律關系發生變化)、專屬權(專屬于公司其他股東)、法定權(基于法律規定而非約定)。

從制度設計初衷來說,股東優先購買權的實質是為了限制公司股東對外轉讓股權,維護有限責任公司的人合性及公司正常的經營秩序,目的是在維護股東個人財產權益與公司股東的信賴關系之間尋求一種平衡。

在具體程序設計上,股東優先購買權制度要求股東在向股東以外他人轉讓股權時,首先需經得其他股東過半數的同意程序,其他股東半數以上不同意轉讓的,不同意的股東應當購買該轉讓的股權,不購買的,視為同意轉讓。對于已經經過同意程序的,或者視為經過同意程序的股權轉讓,其他股東仍然可以在同等條件下優先購買股權。

◆    

《征求意見稿》的新解讀

1、適用范圍

首先需要指明的是,公司章程作為公司內部的“小憲法”,此次再次在《征求意見稿》中得以確認,如果公司章程已經對股東優先購買權的范圍進行了規定,一般情況下應該依照章程執行。

在公司章程之外,《征求意見稿》對不適用股東優先購買權的范圍作了兩個界定:一是股東因繼承、遺贈等原因發生變化時,二是股東之間的股權轉讓。其中后者《公司法》早已規定,但前者系首次規定。筆者揣測其中的原因是,繼承或者遺贈,受讓股東支付的對價是“零對價”,而股東行使優先購買權的匹配要件是“同等條件”,其指向的是股東以一定對價轉讓的情形,而其他股東無論如何也不可能以“零對價”受讓股權,任何人也不愿意以“零對價”轉讓股權,故應將繼承、遺贈排除在優先購買權的行使范圍之外。但這里仍有一個難題無法解決:我國《公司法》第24條規定有限責任公司的股東人數是50人以下,而股權繼承或者是遺贈,尤其是前者往往會導致股東人數的增加,特別是在家族企業中,如果將股東優先購買權排除在外,公司章程又沒有解決方案,在這種情況下,除非有股東愿意采取股權代持的方式,否則世代的繼承極易發生股東人數超過法定50人上限的情況。

2、同等條件

按照《公司法》第71條的規定,股東優先購買權的行使要建立在“同等條件”的基礎上,強調的是其他股東開出條件與第三人承諾條件的一個比較過程。然而,《公司法》并未規定何謂“同等條件”,以往的司法實踐中多從合同價款、付款方式等方面進行認定。例如,最高人民法院在(2012)民抗字第32號丁祥明等訴瞿斐建優先購買權糾紛案中指出,“同等條件”不僅包含轉讓價格,還包括付款期限、違約條款等其他對出讓方股東有利或不利的條款,未明確股權對外轉讓條件及對象的,不能成立“同等條件”,優先購買權尚無實現基礎。

 《征求意見稿》以明確條文的形式對“同等條件”予以了明確,第24條規定:“公司法第七十一條第三款所稱的同等條件,應當綜合股權的轉讓價格、付款方式及期限等因素確定。有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權,其他股東主張優先購買部分股權的,不予支持,但公司章程另有規定的除外”。依照該條,在公司章程沒有特別約定的情況下,“同等條件”是一個綜合考量價格、方式、期限、比例等因素的結果,如果價格相同,但支付的方式不同,一個是以現金支付,一個是現金加實物或者純實物支付,則不能認定為“同等條件”;如果價格相同與支付方式均相同,但支付期限不同,一個在先,一個在后,也不能認定為“同等條件”;如果其他股東主張購買的股權比例,僅僅是擬轉讓股權的一部分,也不能認定為“同等條件”。

當然,以上僅僅是從文字上進行的界定,實踐中對于“同等條件”的認定遠遠沒有如此簡單,比如就支付方式來說,當轉讓股東與第三人簽訂的股權轉讓協議中有其他優先權股東無法履行的其他“特別給付”時,例如第三人是以股權置換的方式獲取股權,該如何認定“同等條件”?由于其他股東并不持有作為對價的被置換公司的股權,若堅持固定化思維,顯然無法達到“同等條件”的要求,但筆者以為,此種認定可能會為股東惡意規避其他股東的優先購買權提供便利,為達公平,應秉持該“特別給付”是否能夠用貨幣估價的原則來判斷“同等條件”:若該“特別給付”可以用貨幣估價,而優先權股東亦同意以金錢方式替代的,則應視為“同等條件”,允許優先權股東行使優先購買權;若該特別給付無法用貨幣估價,則視為條件不同等,其他股東不能行使優先購買權。

3、書面通知的內容及行使期間

依照《公司法》第71條的規定,股東在轉讓股權時應就轉讓事項書面通知其他股東,但就書面通知的內容沒有明確。實踐中經常會發生股東為對抗其他股東行使優先購買權而在書面通知中故意遺漏價格、支付方式甚至是轉讓股權比例的情形?!墩髑笠庖姼濉返?5條規定書面通知中應包括受讓人的姓名或名稱、轉讓股權的類型、數量、價格、履行期限及方式等股權轉讓合同主要內容。

《公司法》第71條還規定,其他股東在接到書面通知之日起滿30日未答復的,視為同意轉讓,但該30日的規定僅指向的是其他股東同意程序的時限,至于其他股東在同意或者視為同意之后在何期限內實際行使,《公司法》未予明確,由此可能導致其他股東雖然同意購買股權,但卻一直拖延不予具體行使,從而影響到股權的轉讓?!墩髑笠庖姼濉穼Υ艘幎?,其他股東的優先購買權行使期間應先適用公司章程規定,若公司章程沒有規定,則按照以下情形確定:(1)通知中載明行使期間的,以該期間為準;(2)通知中未載明行使期間,或者載明的期間短于通知送達之日起30日的,為30日。

4、損害股東優先購買權合同的效力

對于該問題,實踐中的裁判觀點不一。

一種意見認為合同有效,合同的效力與合同的履行應該兩分,即便損害了股東的優先購買權,僅僅是導致在辦理股東變更時,缺少了其他股東的同意程序或放棄程序而無法辦理過戶,股權轉讓合同依然有效。例如最高人民法院在其終審的北京新奧特集團等訴華融公司股權轉讓合同糾紛案中認為,當股東行使優先購買權時,轉讓股東與非股東第三人間股權轉讓協議是否生效,應當按照該協議自身的內容根據《合同法》關于合同效力的規定認定其效力,即便優先權股東未行使股東優先購買權,只要該協議本身符合《合同法》的合同生效要件,則協議仍為有效。再如上海高院民二庭《關于審理涉及有限責任公司股東優先購買權案件若干問題的意見》第12條規定:“股東向股東以外的第三人轉讓股權,其他股東行使優先購買權或因不同意對外轉讓而購買擬轉讓股權,其他股東或公司請求法院撤銷股權轉讓合同或確認股權轉讓合同無效的,法院不予支持?!?/span>

另一種意見認為認為屬于可撤銷合同。例如2010年8月16日起施行的最高人民法院《關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定(一)》第12條規定:“外商投資企業一方股東將股權全部或部分轉讓給股東之外的第三人,其他股東以該股權轉讓侵害了其優先購買權為由請求撤銷股權轉讓合同的,人民法院應予支持。其他股東在知道或者應當知道股權轉讓合同簽訂之日起一年內未主張優先購買權的除外。前款規定的轉讓方、受讓方以侵害其他股東優先購買權為由請求認定股權轉讓合同無效的,人民法院不予支持”。再如江西省高級人民法院《關于審理公司糾紛案件若干問題的指導意見》第37條規定:“股東經其他股東過半數同意轉讓股權,但未向其他股東告知轉讓價格等主要內容而與非股東訂立股權轉讓合同,或者股權實際轉讓價格低于告知其他股東的價格的,其他股東可以申請人民法院撤銷股權轉讓合同”,《山東省高級人民法院關于審理公司糾紛案件若干問題的意見(試行)》第47條也作出同樣規定。

在具體案例上,還有一種意見認為合同未生效或無效。例如江蘇省高級人民法院《關于審理適用公司法案件若干問題的意見(試行)》第62條規定:“有限責任公司股東向公司以外的人轉讓股權,未履行《公司法》第三十五條規定的同意手續的,應認定合同未生效。訴訟中,人民法院可以要求當事人在一定期限內征求其他股東的意見,期限屆滿后其他股東不作相反意思表示的,視為同意轉讓,可以認定合同有效。該期限內有其他股東表示以同等條件購買股權的,應認定合同無效,受讓人只能要求出讓人賠償損失”。再如《人民司法?案例》2014年第24期所載的覃世松訴林山股權轉讓協議糾紛案中指出,股東向股東以外的第三人轉讓股權,未將轉讓股權的條件通知公司其他股東,并給其他股東必要的時間行使優先購買權,侵害了股東的優先購買權,所簽訂的股權轉讓協議無效。

對于上述合同效力的爭議,《征求意見稿》第27條統一了認識:“有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權,有下列損害其他股東優先購買權的情形之一,其他股東請求確認轉讓合同無效的,應予支持:(一)未履行公司法和司法解釋規定的程序訂立股權轉讓合同;(二)其他股東放棄優先購買權后,股東采取減少轉讓價款等方式實質改變公司法和司法解釋規定的同等條件向股東以外的人轉讓股權;(三)股東與股東以外的人惡意串通,采取虛報高價等方式違反公司法和司法解釋規定的同等條件,導致其他股東放棄優先購買權,但是雙方的實際交易條件低于書面通知的條件”。上述三種情形,第一種屬于程序問題,如股東轉讓股權時未向其他股東發送書面通知,或者雖然發送了書面通知,但書面通知刻意遺漏股權受讓人、價格、支付方式、轉讓比例等,后兩種則屬于帶有主觀惡意的行為,在其他股東放棄優先購買權后,股東又降低了價款,或者與其他人惡意串通,先虛報高價,但實際以低價成交,使得其他股東放棄優先購買的表示不再滿足“同等條件”的要求。然而此種統一認定無效的做法規定雖使得長期爭議的問題有望得到解決,但仍有可能對善意的股權受讓人造成不公?!墩髑笠庖姼濉返?7條第2款同時又規定,受讓人交易時善意無過失,請求股東承擔賠償責任的,應予支持。也就是說,即便善意的股權受讓人的意圖就在于公司股權而非錢財,也只能被動選擇后者。

5、股東的放棄轉讓

股東轉讓股權時,基于之前的商業利益考量,可能已經選定了受讓股權的對象,但這種商業安排極有可能會因其他股東行使優先購買權而受阻。因此,這時應該賦予轉讓股東放棄轉讓的權利,但這種放棄轉讓的行為不應該任意為之,不能損害到其他股東的合法權益。例如,最高人民法院在其審理的(2011)民提字第113號民事判決書中指出:“本案當事人未如實向公司其他股東通報股權轉讓真實條件,公司其他股東知情后起訴主張以同等條件行使優先購買權時,轉讓股東在表明放棄轉讓的同時又與受讓股東達成轉讓協議,對其股權是否轉讓及轉讓條件作了多次反復的處理。受讓股東為繼續經營公司,兩次按照轉讓股東的合同行為準備價款,主張行使優先購買權,但均被轉讓股東以各種理由予以拒絕。轉讓股東雖然合法持有股權,但其不能濫用權利,損害相對人的合法民事權益。在此情形下應支持其他股東行使優先購買權?!?/span>

《征求意見稿》對上述判決所體現的觀點予以了確認,其在26條中規定:“有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權,其他股東主張優先購買,股東明確表示放棄轉讓的,對其他股東的主張不予支持,但是雙方已經達成股權轉讓協議或者公司章程另有規定的除外。股東在訴訟中明確表示放棄轉讓的,訴訟費用由其負擔”。也就是說,在其他股東行使優先購買權時,在一般情況下,股東是可以放棄轉讓股權的,但若公司章程中另有規定,或者轉讓股東已經與行使優先購買權的受讓股東達成了股權轉讓協議,則理應遵循誠實信用的原則,禁止轉讓股東反悔。

6、“過度限制”股權轉讓的公司章程條款的效力

《征求意見稿》有一條稍顯“主觀色彩”的規定,即第29條規定:“有限責任公司章程條款過度限制股東轉讓股權,導致股權實質上不能轉讓,股東請求確認該條款無效的,應予支持”。但這里的“過度限制”并沒有統一的標尺,事實上標尺也難以界定。筆者理解,如果公司章程規定股東轉讓股權時只能向特定的股東或者特定的他人轉讓,再或者股權轉讓價格、方式、比例必須要限制在特定的范圍之內,影響了股權的自由轉讓,客觀上導致其他股東具備“毫無限制”地行使股東優先購買權的便利(如章程條款規定的股權轉讓價格范圍明顯低于市場價),股東有權要求確認該條款無效。當然,若該條規定最終被采納,對于如何界定“過度限制”,還有待于未來司法實踐的探索。

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