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商經法實務:企業法定代表人的責任與風險

來源:網絡 作者:未知 時間:2016-05-06

閱讀提示:商經法實務是兩高法律咨詢平臺收集、整理、提煉、編排的實務指導類文集,旨在普及刑事審判實務,為律師和其他法律愛好者提供檢索便利。每周一輯,敬請關注。


實踐中,經常有人會問:“我們準備外聘一名執行董事擔任公司的法定代表人,對其權力如何進行限制呢?”也有人會問:“我準備和其他人合資成立一家公司,其他投資人讓我擔任法定代表人,您看我可以擔任嗎?我有什么風險嗎”可見,很多創業投資者對公司的法定代表人的法律責任不是很清楚,更不清楚如何限制法定代表人的權力,為此,小編給大家整理的一下法定代表人權利與風險。

一、法定代表人的任職要求

   我國《民法通則》第38條規定,依照法律或法人組織章程規定,代表法人行使職權的負責人,是法人的法定代表人。法定代表人處于公司管理職權的核心地位,對外代表公司,以公司的名義對外實施行為,行為的法律后果由公司承擔。依據公司法的規定,可以擔任法定代表人的是公司的董事長、執行董事或經理。法定代表人只能是一人,具體由誰擔任應當在公司章程中做出明確規定。

   公司法第146規定了不得擔任公司的董事、監事、高級管理人員的幾種情形,作為法定代表人的董事長、執行董事或經理如果存在這些情形則不能擔任?!镀髽I法人法定代表人登記管理規定》第四條進一步明確了不得擔任法定代表人的幾種情形:有下列情形之一的,不得擔任法定代表人,企業登記機關不予核準登記:

()無民事行為能力或者限制民事行為能力的;

() 正在被執行刑罰或者正在被執行刑事強制措施的;

() 正在被公安機關或者國家安全機關通緝的;

() 因犯有貪污賄賂罪、侵犯財產罪或者破壞社會主義市場經濟秩序罪,被判處刑罰,執行期滿未逾5年的;因犯有其他罪,被判處刑罰,執行期滿未逾3年的;或者因犯罪被判處剝奪政治權利,執行期滿未逾5年的;

() 擔任因經營不善破產清算的企業的法定代表人或者董事、經理,并對該企業的破產負有個人責任,自該企業破產清算完結之日起未逾3年的;

() 擔任因違法被吊銷營業執照的企業的法定代表人,并對該企業違法行為負有個人責任,自該企業被吊銷營業執照之日起未逾3年的;

() 個人負債數額較大,到期未清償的;

() 有法律和國務院規定不得擔任法定代表人的其他情形的。

二、法定代表人的責任與風險

   通常情況下,法定代表人代表公司做出的行為由公司承擔相應的法律后果,法定代表人個人無需就履行職務的行為承擔法律責任。但是,法定代表人如果違反法律法規和公司章程的規定仍然可能承擔相應的民事、行政或刑事責任。

   (一)法定代表人的民事責任

   1.損失賠償責任。因法定代表人的故意、過失或者違反法律行政法規或公司章程的規定而給公司造成損失,公司有權就該損失向法定代表人主張賠償責任。

   2、法定代表人濫用職權所獲取的收入歸入公司。我國公司法第148條規定了公司董事、高管的忠實義務,同時規定違法忠實義務的收入應當歸公司所有。。

   (二)法定代表人可能承擔的行政責任

   我國《民法通則》第49條規定,企業法人有下列情形之一的,除法人承擔責任外,對法定代表人可以給予行政處分、罰款,構成犯罪的,依法追究刑事責任:

   1.超出登記機關核準登記的經營范圍從事非法經營的;
   2.向登記機關、稅務機關隱瞞真實情況、弄虛作假的;
   3.抽逃資金、隱匿財產逃避債務的;
   4.解散、被撤銷、被宣告破產后,擅自處理財產的;
   5.變更、終止時不及時申請辦理登記和公告,使利害關系人遭受重大損失的;
   6.從事法律禁止的其他活動,損害國家利益或者社會公共利益的。

   從上述規定可以看出,如果公司存在非法經營、抽逃資金、隱匿財產逃避債務的行為,作為企業的法定代表人,法院可以直接對其進行罰款,同時可以向有關部門提出司法建議,由有關部門給予行政處分。當然,法定代表人不知情且無過錯的除外。

   (三)法定代表人可能承擔的刑事責任

   一般情況下,對于公司的犯罪行為,應由公司承擔刑事責任,法定代表人并不因此而承擔刑事責任。但是考慮到多數情況下公司犯罪是按照公司主管人員的意志而實施的,因此,公司犯罪時不僅僅會處罰公司,很多情況下還會追究主管人員和主要負責人的責任,我們稱之為雙罰制度。在雙罰制度下,直接負責的主管人員通常會被理解成企業的法定代表人。

   常見的涉及企業法定代表人的犯罪包括:提供虛假財會報告罪;妨害清算罪;偷稅罪;逃避追繳欠稅罪;騙取出口退稅罪;虛開增值稅專用發票罪;生產、銷售偽劣商品罪;拒不支付勞動報酬罪;侵犯知識產權罪等等。

   (四)法定代表人可能被采取的強制措施

   當公司進入破產程序被申請強制執行或欠繳稅款時,在特定情況下,司法、行政機關有權對法定代表人采取相應的強制措施。

   1、執行程序中的限制出境

   2、破產程序中的配合義務

   3、稅務調查程序中的限制出境

   (五)如何降低法定代表人的風險

   如果創業者擔任了公司的法定代表人,公司從事行為涉嫌違法時,為了避免自己身陷囹圄,法定代表人應當及時向股東會或董事會提出異議,并保留相應的書面證據,確保自己不會因“雙罰制”而被追究刑事責任。

 

案例摘編:法定代表人越權與他人訂立擔保合同的,不能簡單認定擔保合同無效。

 

   2005年,原告A公司與被告B公司簽訂五份《進口項目委托代理協議書》,對A公司代理B公司進口新加坡某計算機服務系統有關事宜進行了約定。2006年,A公司與B公司、C公司簽訂備忘錄,明確截至簽訂備忘錄時,B公司欠A公司1890萬元,C公司為B公司還款提供連帶責任保證。一周后,加注D公司印章和法定代表人簽字的《承諾書》載明,我公司承諾如B公司和C公司在備忘錄還款期限到來時未能足額還清A公司債務,D公司將無條件代為支付剩余全部款項及利息。本承諾書作為備忘錄的補充文件,經D公司蓋章和法定代表人簽字后,與備忘錄具有同等法律效力。

   前述備忘錄和承諾書簽訂后,B公司實際只償還了70萬元,故A公司將BCD公司訴至法院,請求CD公司對A公司的欠款和違約金承擔連帶清償責任。被告D公司辯稱,原D公司法定代表人無權代表D公司對外簽署合同,未經董事會同意,對外簽署的擔保合同無效。

   法院認為:盡管2005年修訂的《公司法》第16條規定,公司為公司股東或實際控制人提供擔保的,必須經股東會或股東大會決定,但本條不適用該條款,原因如下:第一,該條款并未明確規定公司違反上述規定對外提供擔保將導致擔保合同無效;第二,公司內部決議程序,不得約束第三人;第三,該條款并非效力強制性規定;第四,依據該條款認定擔保合同無效,不利于維護合同穩定性和交易安全。所以,本案中,D公司仍應對善意第三人A公司承擔擔保責任。

法條鏈接:

《民法通則》第三十八條依照法律或者法人組織章程規定,代表法人行使職權的負責人,是法人的法定代表人。

 

《民法通則》第四十三條:企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動,承擔民事責任。

 

《公司法》第十三條 公司法定代表人依照公司章程的規定,由董事長、執行董事或者經理擔任,并依法登記。公司法定代表人變更,應當辦理變更登記。

 

《公司法》第一百四十九條 董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定,給公司造成損失的,應當承擔賠償責任。

 

《公司法》第一百四十六條 有下列情形之一的,不得擔任公司的董事、監事、高級管理人員:

(一)無民事行為能力或者限制民事行為能力;

(二)因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序,被判處刑罰,執行期滿未逾五年,或者因犯罪被剝奪政治權利,執行期滿未逾五年;

(三)擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理,對該公司、企業的破產負有個人責任的,自該公司、企業破產清算完結之日起未逾三年;

(四)擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人,并負有個人責任的,自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾三年;

(五)個人所負數額較大的債務到期未清償。

公司違反前款規定選舉、委派董事、監事或者聘任高級管理人員的,該選舉、委派或者聘任無效。

董事、監事、高級管理人員在任職期間出現本條第一款所列情形的,公司應當解除其職務。

注:本文內容來源于《公司全程法律風險防控實務操作與案例評析》

作者:楊春寶   程強

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