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因申請訴中財產保全損害責任糾紛之實務研究

來源:網絡 作者:未知 時間:2016-06-01

《民事訴訟法》第一百條規定:“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件,根據對方當事人的申請,可以裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施?!边@是我國關于訴中財產保全的最基本的法律規定,財產保全制度設立的目的是保障申請人的生效判決得以執行,防備被申請人轉移財產規避執行。但為了防止申請人濫用訴權侵害被申請人合法權益,《民事訴訟法》第一百零五條規定:“申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失?!薄睹袷掳讣赣梢幎ā穼⒋祟惣m紛定名為“因申請訴中財產保全損害責任糾紛”(為便于行為,以下簡稱為“財產保全損害責任糾紛”),本文將從實務角度就此類糾紛進行剖析。

   

一、財產保全損害責任之構成要件

 

關于一般侵權構成要件,有兩種學說,三要件說和四要件說,其區別就是是否包括行為的違法性。四要件說中認為,侵權行為的構成要件包括四個,即行為的違法性、損害事實、違法行為與侵害后果之間的因果關系。財產保全是為了保障訴訟當事人的判決得以執行,法律所賦予當事人的訴訟權利,并且其提起的保全經過人民法院審查,具體保全措施由人民法院作出,申請人行使訴權的行為并不違法。法律之所以規定財產保全損害責任,只是針對申請人的主觀惡意,該行為的違法性是包含于主觀過錯之中的。因此,對于財產保全損害責任的構成要件,采三要件說比較妥當,即財產保全損害責任的構成要件為,主觀過錯、損害事實、行為與損害事實之間的因果關系。

 

二、申請人的主觀過錯

 

部分實務人員有一種錯誤的觀念,就是認為如果申請人敗訴,則就屬于申請有錯誤,這種認識不利于保護申請人的訴訟權利,而且按照這個標準,存在一個無法解決的問題,就是如果訴請獲得部分支持或者撤訴的情況下應當如何判斷的問題。保全是否錯誤不是以敗訴與否來判定的,而是以申請人主觀是否存在錯誤來判定的,也就是說即使在部分勝訴的情況下申請人也是可能承擔賠償責任的。過錯包含故意和過失兩種情形,而過失可區分為重大過失和一般過失,申請保全是訴訟當事人的重要訴權,為保障當事人訴權,只有在申請人存在故意或者重大過失的情況下,方可以認定申請人存在主觀過錯。

 

何種情形屬于申請人存在主觀過錯,應當由審判法官根據具體案情進行判斷。為便于實務操作,筆者理出幾個標準,供參考:

 

1、申請人的全部或者主要的訴訟請求沒有證據或者法律支持,或者主要證據不真實,或者申請人的訴訟請求極為明顯的與法律規定不符,并且申請人據此申請保全

 

如果申請人提起訴訟,僅僅因為證據不足,或者是因為對法律關系的錯誤認識,那么即使敗訴,也不能因此認定申請人存在主觀過錯,但如果申請人的訴請完全沒有提供證據,或者大部分訴請都是沒有證據支持的,那么就應當說申請人主觀是存在過錯的,比如在買賣合同糾紛中,合同載明的價款為100萬元,而其訴請1000萬元,最終判定100萬元,那么可以認為申請人主觀是存在過錯的。

 

如果支持申請人訴請的主要證據是不真實的,那么也可以認定申請人是存在主觀過錯的,仍以買賣合同為例,如果經過鑒定,買賣合同上公章或者簽字為虛假的,那么申請人要么是故意的,要么就是有重大過失,存在過錯。

 

申請人作為非法律專業人員,對于法律關系或者法律規定存在誤讀,是非常正常的,但如果申請人提出的訴請,由非法律專業人士通過常理即可判斷為是不可能獲得法律的支持的,那么可以說申請人是存在主觀過錯的,仍以買賣合同為例,合同載明的價款為100萬元,申請人訴請違約金1000萬元,遠遠高過對方逾期付款可能給其造成的損失,明顯與法律規定不符,一個普通的當事人也可以判斷出關于違約金的主張不能完全獲得支持,可以說申請人存在主觀過錯。

   

2、申請人在沒有新的重要證據的情況下,多次申請起訴后撤訴并申請財產保全

 

有的惡意訴訟的當事人,為了規避敗訴后的賠償風險,在提起訴訟并保全后申請撤訴,如此反復,最終造成被申請人的訴累和經濟損失。但如果申請人在撤訴后又獲得了新的證據,那么其再次提起訴訟是合理的,否則可以認為申請人存在過錯。當然,如果在被申請人追索賠償案件過程中,申請人通過訴訟獲得勝訴判決,可以認為申請人不存在過錯。

 

如果申請人是因為是否約定仲裁條款或者對仲裁條款效力存在錯誤的認識,申請仲裁后撤回仲裁再起訴,或者提起訴訟后撤訴再申請仲裁,則不在此列。

 

3、申請人與被申請人之間以前存在法律關系相同的訴訟,之前的訴訟請求未獲得支持,之后的訴訟中又提起相同的訴訟請求,并據此申請財產保全

 

舉例說明,申請人與被申請人簽訂了兩個買賣合同,申請人先就一個買賣合同提起訴訟,并訴請被申請人給付違約金,違約金部分未獲得支持,申請人再次提起訴訟仍要求違約金,并申請財產保全,可以認定申請人存在主觀過錯。

 

應當說,想訂立一個統一的衡量標準是很難的,不同的當事人認知能力是不同的,聘請律師的當事人肯定對訴訟時效制度是非常清楚的,而一般的當事人則未必了解。因此對于申請人的主觀過錯,主審法官應當結合本訴認定的事實、本訴法律關系的復雜程度,當事人的主觀判斷能力等因素進行分析,根據具體的案情來認定。

 

三、財產保全損害事實

 

財產保全錯誤所造成的損害因不同的保全標的物而有所不同,以下我們針對保全實務中最常見的不動產和銀行存款被保全后可能造成的損失進行列舉:

 

1、不動產

 

《不動產登記暫行條例》第二條第二款規定:“本條例所稱不動產,是指土地、海域以及房屋、林木等定著物?!北容^常見的作為保全標的物的不動產是土地和房產,被查封的土地和房產不得對外轉讓,可能造成一定的損失。

 

1)土地和房產的貶值損失

 

《城市房地產管理法》第三十八條規定:“下列房地產,不得轉讓:......(二)司法機關和行政機關依法裁定、決定查封或者以其他形式限制房地產權利的;......”在查封期間,土地和房產不得轉讓,如果在查封期間土地和房屋出現了貶值損失,被申請人需要證明在查封之前與第三方訂立了轉讓協議,并且還需要證明在解封后進行了轉讓,以證明損失確實產生,兩個價格之間的差價可以作為保全錯誤造成的損失。如果在查封期間房屋價格上漲,那么即使保全錯誤被申請人也不能主張貶值損失。

 

2)土地和房產無法轉讓支付的違約金

 

《合同法》第一百一十四條規定:“當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金,也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法?!比绻暾埲嗽谕恋睾头课荼徊榉馇熬鸵呀浐炗喠宿D讓協議,約定了違約金,并且由于土地和房產被查封而無法轉讓,所支付的違約金為被申請人的損失。

 

3)房產無法對外出租造成的租金損失

 

《最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第二十六條規定:“被執行人就已經查封、扣押、凍結的財產所作的移轉、設定權利負擔或者其他有礙執行的行為,不得對抗申請執行人。第三人未經人民法院準許占有查封、扣押、凍結的財產或者實施其他有礙執行的行為的,人民法院可以依據申請執行人的申請或者依職權解除其占有或者排除其妨害?!币簿褪钦f,查封后的房屋的承租人權利是無法保障的,那么被查封的房產也就難以對外出租,由此可能造成租金損失。

 

2、銀行存款

   

銀行存款是保全的首選目標,因為執行銀行存款是程序最簡單最容易的,但是銀行存款是有時間價值的,并且銀行存款作為企業的流動資金,一旦被凍結,必然會影響企業運營,造成損失。

 

1)存貸款息差

 

被凍結的銀行存款仍然繼續產生存款利息,但是由于銀行存款被凍結,無法正常使用,繼續周轉,在司法實務中,對于資金被占用的損失一般是按照銀行貸款利率來計算的,因此銀行存款被凍結的損失就按照存貸款息差來計算。

 

2)銀行存款被凍結后造成的違約金

 

如前所述,如果因為銀行存款被凍結后無法支付款項產生的違約金就是被申請人的損失。

 

3)無法支付稅金款項所產生的滯納金

 

銀行存款被凍結,可能造成被申請人無法支付稅金,而不支付稅金是會產生滯納金的,這屬于給被申請人造成的損失。

 

以上僅列舉了不動產和銀行存款被保全可能造成的損失,對于其他保全標的物也可以結合案情進行推演,比如上市公司的股票被凍結后發生貶值,其貶值即為損失,在此不一一贅述。

 

四、行為與損害事實之間的因果關系

 

被申請人要求申請人承擔保全損害賠償責任,則必須保全行為與損失事實之間存在因果關系,主審法官可以根據一般侵權因果關系的審查標準進行審查,對于沒有因果關系的損害不應由申請人承擔責任,即使申請保全錯誤。比如,雖然申請人申請了保全,但是由于保全標的物已經被查封或者凍結,申請人的查封或者凍結為輪候,即使造成損失也與申請人申請保全行為無關,再如,被申請人資金實力雄厚,即使部分資金被凍結也不影響其履約,那么即使產生了違約金,也與申請人的申請保全行為無關。

 

以上為筆者對因申請訴中財產保全損害責任糾紛所涉及的實務問題進行梳理,希望對今后此類案件的審理有所幫助。

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